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发表于 2021-2-3 19:52:30 | 查看: 59| 回复: 1
  案件基本事实:
  本案当事人李秋娟自2005年入职深圳市龙华中学担任校医(学校卫生专业技术人员),至2017年10月共签订9次聘用合同,均为固定期限合同。2017年9月深圳市龙华中学以合同到期为由解除聘用合同。解除聘用合同的依据是根据《国务院办厅转发人事部关于在事业单位试行人员聘用制度的意见通知》(国办发【2002】35号)和广东省及深圳市有关事业单位聘用制和岗位设置管理的有关规定。
  仲裁和一审:判定签无固定期限劳动合同。
  深圳中院(2018)粤03民终7099号却改判为“合法解除劳动合同”“无须签订无固定期限劳动合同”。判决的依据是《深圳市公办中小学购买教育服务实施办法》、《深圳市龙华区教育局关于规范龙华区公办中小学购买教育服务的通知》:教辅后勤人员实行购买服务。
  经充分研究,认为本案存在明显误判,违背《宪法》和《劳动法》对当事人严重不公,应当纠正。
  具体理由如下:
  一、原判判据违背上位法、
  1. 原判判据《深圳市公办中小学购买教育服务实施办法》、《深圳市龙华区教育局关于规范龙华区公办中小学购买教育服务的通知》违背上位法中华人民共和国财政部《政府购买服务管理办法》的规定,应认定《深圳市公办中小学购买教育服务实施办法》、《深圳市龙华区教育局关于规范龙华区公办中小学购买教育服务的通知》为无效。
  中华人民共和国财政部于2020年1月3日颁布了《政府购买服务管理办法》,该办法第八条规定“公益一类事业单位、使用事业编制且由财政拨款保障的群体组织,不作为政府购买服务的购买主体和承接主体。” 该文件的前身《关于印发《政府购买服务管理办法》(暂行)的通知》(财综)【2014】96号)第四条规定:“政府购买服务的主体是各级行政机关和具有行政管理职能的事业单位”。光启技术股价涨超3倍!市场涌出一股“隐身材料风” 这些股涉及依据这两份文件,公办中小学不能够直接成为购买服务的主体。这两份文件的规定与《深圳市公办中小学购买教育服务实施办法》、《深圳市龙华区教育局关于规范龙华区公办中小学购买教育服务的通知》相冲突,根据上位法优于下位法的规定,应认定《深圳市公办中小学购买教育服务实施办法》、《深圳市龙华区教育局关于规范龙华区公办中小学购买教育服务的通知》的规定无效。二审判据无效,判决明显失当。
  2、原判判据《深圳市公办中小学购买教育服务实施办法》、《深圳市龙华区教育局关于规范龙华区公办中小学购买教育服次日五更三点,太宗驾坐金銮宝殿,文武众臣趋朝务的通知》违背《深圳市学校安全管理条例》第十三条“学校应当根据本校实际情况,按照机构编制部门有关人员定额的规定卫生室。。。。寄宿制学校应当至少配备两名卫生专业技术人员”的规定。应认定《深圳市公办中小学购买教育服务实施办法》、《深圳市龙华区教育局关于规范龙华区公办中小学购买教育服务的通知》无效。
  3、二审判决违背《最高人民法院关于裁判文书引用法律、法规等规范性法律文件的规定》第四条 民事裁判文书应当引用法律、法律解释或者司法解释。第七条人民法院制作裁判文书确需引用的规范性法律文件之间存在冲突,根据立法法等有关法律规定无法选择适用的,应当依法提请有决定权的机关做出裁决,不得自行在裁判文书中认定相关规范性法律文件的效力。”
  二、原判违反法律适用基本原则,违背《劳动法》违背《宪法》。
  原判以不具法律效力、违背国家法律法规的地方一般文件为依据做出“合法解除劳动合同”“无须签定无规定期限劳动合同”违背《宪法》《中华人民共和国劳动法》, 违背法律适用基本原则“下位法不到违背上位法”的规定。
  1、原判违背《宪法》:
  二审判决将违背上位法的一般文件《深圳市公办中小学购买教育服务实施办法》、《深圳市龙华区教育局关于规范龙华区公办中小学购买教育服务的通知》视为“无法履行劳动合同的客观情况重大变化”,强制剥夺申诉人的劳动权利,严重违反法律适用基本原则,违法《宪法》第五条、第四十二条之规定。
  宪法第五条:中华人民共和国实行依法治国,建设社会主义法治国家。国家维护社会主义法制的统一和尊严。一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守宪法和法律。一切违反宪法和法律的行为,必须予以追究。任何组织或者个人都不得有超越宪法和法律的特权。第四十二条 中华人民共和国公民有劳动的权利和义务。
  2、原判违背《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》:
  原判违背《中华人民共和国劳动法》第二十条、第四十六条;违背《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、四十八条、第八十二条、第八十七条之规定。
  本案基本事实是:(1)申诉人在深圳市龙华中学连续工作12年签订9次聘用合同,(2)申诉人岗位是校医,是《学校卫生工作条例》规定配置的学校卫生专业技术人员,按照《广东省中小学教职员编制标准实施办法》(粤机编【2008】73号):卫生保健人员属于教职员,使用事业编,人员经费由财政核拨,非在编人员与在编人员同工同酬。但是龙华中学并没有按照卫生专业技术人员的工资标准给申诉人发放工资,所定标准仅为在编专业技术人员的四分之一左右。
  按照《中华人民人民共和国劳动合同法》第十四条“。。。有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的;。。。(三)连续两次订立固定期限劳动合同。且劳动者没有本法第三十九条、[周评]短调磨人,但不改主升之势和第四十条第一、第二项的情形,续订劳动合同的”。申诉人从未提出签订规定期限劳动合同,按照此条规定,从2007年8月第三次签订聘用合同期时,就应当签订无规定期限劳动合同,不签无固定期限劳动合同即构成违法。因此,从2007年以后的固定期限劳动合同均违法,双方已构成事实上的无固定期限劳动合同关系,深圳市龙华中学无权单方解除。因此二审判决以合同到期为由判“合法解除劳动合同”严明显错误。
  3、违背同案同判:北京市第三中级人民法院(2019)京03民终719号民事判决书、北京市第三中级人民法院(2019)京03民终5200号民事案件均为应签无固定期限劳动合同而未签,签订是固定期限合同,解除劳动合同的理由为到期解除。法院判决结果均为“违法解除劳动合同”。判决书里写:“应当签订无固定期限劳动合同却签成固定期限劳动合同,构成违法,合同到期,劳动者有权要求继续履行劳动合同,用人单位无权单方终止劳动合同”。 按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定“用人单位违反本法规定不与劳动者签订无固定期限劳动合同,自应当签订无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付双倍工资”。
  仲裁和一审做出的“签订无固定期限劳动合同”,按照《劳动法》,是合法判决。
  深圳中院(2018)粤03民终7099号却改判为“合法解除劳动合同”“无须签订无固定期限劳动合同”明显误判。
  三、 深圳中院(2018)粤03民终7099号却改判为“合法解除劳动合同”“无须签订无固定期限劳动合同”对当事人校医李秋娟明显不公。
  李秋娟是卫生专业技术人员,始终在事业单位工作,已经为国家工作25年,在龙华中学已经工作12年,距退休不足十年。原来在河南省平顶山市第一人民医院工作,属于在编人员。2005年,深圳市龙华中学要申请广东省一级学校,根据评估条件,学校必须按照国家《学校卫生工作条例》的规定配备4个卫生专业技术人员(按学生数600:1的比例),当时学校没有合格校医,因此,时任校长黄校长经行政会议研究,直接聘请当时在河南省平顶山市第一人民医院工作的李秋娟(在编干部)为校医,因为按照人事部文件《关于进一步做好解决干部夫妻两地分居问题工作的通知》(人发【1999】80号),李秋娟爱人为龙华中学引进的高级教师,按照文件规定,其夫妻两地人居问题应当及时解决。因此李秋娟入职龙华中学属于政策性安置也是龙华中学办学工作需要这样的人才.
  按照《广东两个正自相持,这壁厢哪吒太子生嗔,火德星君发狠,即将那六件神兵,火部等物,望妖魔身上抛来,孙大圣更加雄势省中小学教职员编制标准实施办法》(粤机编【2008】73号):卫生专业技术人员属于教职员,使用事业编。编制下达到学校后,各县(市、区)应按规定及时配备教职员,不得出现空编不配。
  按照教育部、财政部、编办《关于统一城乡中小学编制标准的通知》(中央编办发【2014】72号):各地严禁挤占挪用教职员编制,严禁有编不补,严禁长期使用临聘教师。
  按照以上几个文件规定,校医是卫生专业技术人员,属于编制内岗位,且是龙华中学主动从李秋娟原单位要来的专业技术人才,深圳市龙华中学和主管部门应当及时为李秋娟其办理入编手续。但是由于领导调整,导致李秋娟一直没有入编。
  2011年,事业单位人事制度改革,按照《事业单位人事管理条例》第六条:事三藏谢了恩,收了文牒,又奏道:“贫僧一来倒换文牒,二来与陛下寄有家书业单位根据职责任务和工作需要,按照国家有关规定设置岗位。岗位应当具有明确的名称、职责任务、工作标准和任职条件。《深圳市事业单位岗位管理试行办法》第七条的规定,常设岗位分为“管理岗位、专业技术岗位和工勤技能岗位。”专业技术岗位指从事专业技术工作,具有相应专业技术水平和能力要求的工作岗位。根据《深圳市学校安全管理条例》第十三条的规定,学校应当按照机构编制部门有关人员定额的规定设置卫生室(依《学校卫生工作条例》的规定,龙华中学有两千多学生应配备4名学校卫生专业技术人员)。因此,校医应当是学校的常设专业技术岗位。而且自2005年至2017年,李秋娟是唯一一个一直在岗的卫生专业技术人员。龙华中学理应为李秋娟解决编制问题。按照《事业单位人事管理条例》和《国务院办厅转发人事部关于在事业单位试行人员聘用制度的意见通知》(国办发【2002】35号):在事业单位工作25年或者在事业单位连续工作十年,距退休不足十年的,提出订立至退休的聘用合同的,事业单位应当与其订立至退休的合同。很明显,李秋娟符合这种情况。2017年6月,李秋娟也向深圳市龙华中学递交了签订至退休的聘用合同申请。仲裁和一审也判定签“无固定期限劳动合同”。但是龙华中学校长拒不执行,且强行停止了校医李秋娟的工作,强制解除聘用合同。
  校医李秋娟是为国家工作,不是为某个人工作,其一直在事业单位卫生专业技术人员岗位工作25年,距退休不足7年从未出过任何差错,却被解除聘用合同。深圳中院(2018)粤03民终7099号却改判为“合法解除劳动合同” 剥夺了李秋娟工作的权利, 也不能领取退休金,老无所养。这样的判决,公平在哪里?正义在哪里?法理在哪里?

  再次回到宪法第五条:中华人民共和国实行依法治国,建设社会主义法治国家。国家维护社会主义法制的统一和尊严。一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守宪法和法律。一切违反宪法和法律的行为,必须予以追究。任何组织或者个人都不得有超越宪法和法律的特权。

  期待法律专家拍砖,不当之处请批评指正!

  2021年2月3日



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发表于 2021-2-3 20:14:50
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